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「评析」
怎么就没有诉辩双方的主张啊?
(一)查明案件事实,是行政机关正确处理行政争议的前提条件,也是人民法院依法审判行政案件的基础。本案原告陈乃信、陈信祥在禁渔区、禁渔期无证捕捞的违法事实存在。但是,被告霞浦县渔政管理站没有按照行政执法程序,进行认真调查取证,而是轻信个别知情人所作的不是反映案件真实情况的证言,错误地将陈信祥违法捕捞的行为认定为是另一渔民陈祖兴的行为,因而导致行政处罚主体的错误,亦即案件事实认定上的根本性错误。一审法院在审理过程中,虽然发现了行政处罚主体错误的问题,但在一审判决中未依法作出正确的裁判予以解决,从而影响了法院对行政争议案件的及时、合法、正确的处理。
(二)本案争议的焦点,是在适用法律问题上,地方性法规的规定与法律的规定不一致时,法院对此应如何判断并据以作出正确裁判。我国渔业法第三十条规定:“未按本法规定取得捕捞许可证擅自进行捕捞的,没收渔获物和违法所得,可以并处罚款;情节严重的,并可以没收渔具。”没有规定可以没收渔船。《福建省实施〈中华人民共和国渔业法〉办法》第三十四条规定,未取得捕捞许可证擅自进行捕捞或者伪造捕捞许可证进行捕捞,情节严重的,可以没收渔船。上述地方性法规的这种规定是否与法律的规定不一致?有的认为,当前本地区无证捕捞、炸鱼、毒鱼和电鱼等违反渔业法的活动十分猖獗,严重破坏了渔业资源,加剧了本地区的渔业资源的进一步衰竭。地方性法规结合本省的实际情况,规定无证捕捞情节严重的,可以没收渔船,这是根据本地区的实际情况对渔业法的具体补充,不能认为与渔业法的规定不一致。地方性法规的有关规定,应当作为行政机关查处案件和人民法院审判案件的依据。有的则认为,这种情形属于地方性法规的规定与法律的规定不一致,法院判案应依据法律的规定。这一问题经逐级层报最高人民法院请示,最高法院经研究并征求全国人大常委会法制工作委员会和国务院法制局的意见后,认为上述福建省地方性法规的有关条款的规定,是与渔业法的规定不一致的。人民法院审理行政案件,对地方性法规的规定与法律和行政法规的规定不一致的,应当执行法律和行政法规的规定。遵照最高人民法院的司法解释,法院根据本案的实际情况和渔业法的有关规定,认定霞浦县渔政站所作没收渔船的处罚决定,适用法律错误。
(三)行政机关及其工作人员执行职务的行为违法或者部分违法造成行政相对人损害的,应当承担行政赔偿责任。本案中,被告霞浦县鱼政管理站因违法没收原告陈乃信、陈信祥的渔船,使俩原告两条渔船造成损坏和生产上的一定损失,应当给予经济赔偿。霞浦县人民法院在重审中对经济赔偿问题依法对双方当事人进行调解,并达成了协议,是正确的。
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NO.2 [案例评析]
本案主要涉及我国农业法律的效力问题。
法律效力也称法律的适用范围,是指法律对哪些人,在什么空间、时间范围内有效:一般认为,法律效力包括对人的效力、空间效力和时间效力三个方面。
1.法律对-人的效力是指法律规范对哪些人有约束力。这里的“人”是广义上的,即不仅包括自然人,还包括法人或者其他组织:原则上说,我国法律规范对于全体中国公民,无论其处于国内或国外,都具有约束力;同时,我国法律规范对于在我国领域内的外国人,除法律另有规定的外,也具有约束力。
2.法律的空间效力是指法在哪些地域、空间范围内发生效力。又可分为三种情况:(1)在国家主权管辖所及的全部领域内有效。我国绝大多数法律、行政法规都属这种情况。(2)在国家局部区域内有效。如《香港特别行政区基本法》只在香港特别行政区生效。(3)某些法律、法规不仅在我国领域内有效,而且在特定条件下还可以有域外效力。如《中华人民共和国海洋环境保护法》第2条第3款规定:“在中华人民共和国管辖海域以外,造成中华人民共和国管辖海域污染的,也适用本法”。
3.法律的时间效力是指法律何时生效、何时终止生效及法律对其颁布实施前的事件和行为是否具有溯及力的问题。法律生效的时间主要有以下几种形式:(1)自法律颁布之日起生效;(2)由该法来规定具体生效时间;(3)规定法律颁布后经过一定期限开始生效。我国法律终止效力的形式有:(1)新的法律公布后,原有的法律即丧失效力;(2)新法律取代原有法律,同时宣告旧法律作废;(3)法律本身规定的有效期届满;(4)由有关机关颁发专门决定宣布废止某个法律;(5)法律已完成其历史任务而自行失效。法律的溯及力是指新的法律颁布后,对其生效前的事件和行为是否适用的问题,如果适用,则具有溯及力;如果不适用,则不具有溯及力。一般情况下。我国法律坚持“法律不溯及既往”的原则,但在适用新法律对公民、法人或其他组织有利时,法律也可溯及既往。
作为本案渔政管理机关执法依据的《中华人民共和国渔业法》第2条明确规定,该法在空间效力方面适用于“中华人民共和国的内水、滩涂、领海、专属经济区以及中华人民共和国管辖的一切其他海域”;在对人的效力方面,第8条规定“外国人、外国渔业船舶进人中华人民共和国管辖水域,从事渔业生产或者渔业资源调查活动,必须……遵守本法和中华人民共和国其他有关法律、法规的规定;同中华人民共和国订有条约、协定的,按照条约、协定办理。”同时,第46条还规定:“外国人、外国渔船违反本法规定,擅自进入中华人民共和国管辖水域从事渔业生产和渔业资源调查活动的,责令其离开或者将其驱逐,可以没收渔获物、渔具,并处五十万元以下的罚款;情节严重的,可以没收渔船;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”可见,《渔业法》是适用于在我国管辖海域内的外国人、外国渔船的。
本案中,某国渔船青龙第888号渔船超越捕鱼许可证许可的作业范围(对于超越的部分来讲,实质上属未经批准作业)在我国管辖海域从事渔业生产活动,属于“擅自进入中华人民共和国管辖水域从事渔业生产”的行为,故我国渔政管理机构根据《渔业法》第46条的规定,对其作出责令离开,没收全部渔获物,并处罚款人民币30万元的处罚决定。
案例分析 张某开了一家饺子店
不构成犯罪!此案已由北京警方作出《行政处罚决定书》,决定对张某行政拘留5日。说明这起案件属于治安案件,张某受到的是治安处罚、行政处罚。法律上的?犯罪?,是要判刑坐牢的,绝对不会对犯罪的人仅进行?行政处罚?。
一、案例:示爱不成,被拘留!同租女孩洗澡出来,犹如出水芙蓉楚楚动人,小伙情不自禁地从背后搂了上去,小脸贴在女孩的脖颈上,闻着秀发的香味?
这看似是一个浪漫的片断,结果却出现戏剧性的反转。女孩认为小伙耍?流氓?,占了自己的便宜,报了警。在警方调查时,张小伙承认了搂抱杨小妹的事实,并非常后悔和自责。北京市海淀警方作出《行政处罚决定书》,查明:违法行为人张某在海淀区西北旺镇唐家岭小区内,以搂抱的方式对他人进行猥亵,后被民警抓获。根据《治安管理处罚法》第四十四条之规定,决定给予张某行政拘留伍日的行政处罚。
张小伙不服,他说自己想追求杨小妹,与杨小妹存在暧昧关系,与杨小伙之间有互动,不存在猥亵意图及猥亵行为。张小伙向北京市海淀区人民政府申请行政复议,输了!张小伙还不服,向海淀区法院提起行政诉讼,又输了!张小伙更是不服,向北京市第一中级人民法院上诉,又输了!
二、以案说法、情、理!1、作者首先对张小伙依法维权行为点赞!本以为是示爱,结果被认定为耍?流氓?,张小伙虽有万般委屈,但他没有做出任何不当的过激行为,而是按法律形式和法定程序一步步进行维权的。此类事情如果处理不当,就容易犯更大错,接受更严厉的处罚,到头来得不偿失。张小伙依法解决纠纷、依法维权的行为值得我们学习。
2、搂抱行为,是恶意的猥亵,还是善意的示爱?这可能是本案最大的争议!从相关信息来看,张小伙在杨小妹拒绝后,双方也就分了,没有进一步的动作。如果出现暴力、强制猥亵,那就不是行政拘留的问题的,会构成犯罪的。
3、搂抱行为究竟是恶意的猥亵,还是善意的示爱?这还需要根据双方的交往程度来看。如果说双方仅是在一块合租,仅是认识,并没有谈过情说过爱,张小伙就去搂抱想占便宜,肯定会被认为是恶意,是一种违法行为。女方责怪几声不报警,也就没事。如果女方报警,那就要上纲上线的来说事了。如果他们彼此之间有情感交往的过程,哪怕是张小伙曾经向杨小妹表达爱慕之情,此搂抱行为最多只能说示爱?不当?,不应当认定为是一种违法行为。如果他们之间没有任何?互动?,张小伙怎会如此大胆?
4、张小伙之所以打官司较真,主要还是行政处罚决定伤害性不大,侮辱性很强。拘留几天,对一个年轻小伙来讲,没有多大伤害,大不了在拘留所睡几天觉。关键是这个处罚决定认定了他耍?流氓?行为,给他的人生形成一个洗涮不掉的污点。
三、对年轻朋友的交友提示:大家认为张小伙是示爱方式不当,还是想占别人的便宜?类似的情况比较容易在青年男女之间发生,这个结果还是比较轻的。如果张小伙当时情绪再激动一点,进行强行搂抱、亲吻、袭胸等,那就不是仅行政拘留的事了,情节严重的会构成强制猥亵罪或者强奸罪。
从近几年发生的性侵案来看,有六成以上的发生在熟人之间。如男女网友见面,情绪激动再喝点小酒助兴,问题也就发生了,只要女方拎上裤子告强奸,说自己喝醉酒不知情,男的一个也跑不了。再说,事发当时女性的?推?是一种矜持,还是本意的拒绝,这些都让头脑发热的男性难以分辨的问题,也是比较容易出事的环节。所以,?四哥有法说?在此给年轻朋友提醒一句,男女之欢应水到渠成,绝不可强求。
结束语:回到本案来讲,张小伙这样做太不值了!网友们认为,如果对杨小妹有好感,起码要预热一下,也不至于让别人反感报警。这下好了,便宜没有占到,就像在公交车上遇到急刹车,挨了别人一下,就换来了一个五天免费套餐,还留下个坏名声,冤呐!
1、 叶某未出示证件,表明身份,不能一人进行案件调查。(这是处罚法中设定的“表明身份”制度)
第三十七条 行政机关在调查或者进行检查时,执法人员不得少于两人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。
这是表明处罚主体是否合法的必要手续。
2、未调查取证,查明事实。(这是处罚法中设定的“先取证、后裁决”制度)
第三十条 公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,依法应当给予行政处罚的,行政机关必须查明事实;违法事实不清的,不得给予行政处罚。
并且复议法和诉讼法中规定:在复议和诉讼阶段,行政机关不得自行向当事人和证人收集证据。这就要求行政处罚机关在做出行政处罚决定之前,必须事实清楚,证据确实充分。
3、未告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,未告知当事人依法享有的权利。(这是处罚法中设定的“权利保障”制度)
第三十一条 行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。
其中“告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据”这是保障当事人的知情权,保证行政处罚的公开性。处罚过程中必须要充分保障当事人的权利。还包括陈述和申辩权及听证权,这两个制度我们在下面还会提到。
4、不适用简易程序。 (这是处罚法中设定的“简易程序”制度)
行政处罚程序分为两类:一般程序和简易程序。其中简易程序主要是为了提高行政效率,节省行政资源,适用于案情简单,事实清楚,处罚额度很小的案件。
第三十三条 违法事实确凿并有法定依据,对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。
大家注意,虽然处罚程序简化了,但当事人享有的权利不受影响。仍然享有陈述申辩权、复议、诉讼权。
5、未听取当事人的陈述和申辩,不能因当事人的申辩而加重处罚。(这是处罚法中设定的“陈述和申辩”制度)
第三十二条 当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。
6、违反了罚款决定与罚款收缴相分离的规定。(这是处罚法中设定的“收支两条线”制度)
第四十六条 作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。
作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。
但是处罚法又规定了3种例外情况:(1)20元以下的罚款;(2)不当场收缴事后难以执行的;(3)在边远、水上、交通不便地区,当事人向指定银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出,可当场收缴。大家注意,如果不是当事人主动提出,也不可当场收缴。
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